旅游第三十二条法律适用问题分析

旅游法律关系的主体

作者单位：湖北省潜江市文化市场综合执法支队。

一、法律规定

由旅游主管部门或者有关部门责令改正,违法所得五万元以上的,责令停业整顿或者吊销旅行社业务经营许可证,并处五千元以上五万元以下罚款,并处违法所得一倍以上五倍以下罚款,处二千元以上二万元以下罚款：,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,没收违法所得,《旅游法》第九十七条 旅行社违反本法规定,有下列行为之一的,情节严重的。

（一）进行虚假宣传,误导旅游者的。

为旅游主管部门对旅行社在进行招徕、组织旅游活动中存在的虚假宣传,即除旅游主管部门外,《反不正当竞争法》《广告法》《消费者权益保护法》等法律中都有对虚假宣传、虚假广告等行为作出行政处罚的相关规定,“有关部门”都有权对虚假宣传、误导旅游者的行为作出行政处罚,误导旅游者的行为给予行政处罚提供了明确的法律依据,旅游法的上述规定,上述规定中的“有关部门”主要是指市场监督管理部门。

误导旅游者”的违法行为给予行政处罚,二是“误导旅游者”,《旅游法》对“进行虚假宣传,一是“进行虚假宣传”,其构成要件有两个,缺一不可,执法人员不可以偏概全,断章取义,这是适用法律规定时要特别注意的。

二、问题分析

《反不正当竞争法》：。

第二条 经营者在生产经营活动中,应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则,遵守法律和商业道德。

本法所称的经营者,是指从事商品生产、经营或者提供服务（以下所称商品包括服务）的自然人、法人和非法人组织。

第八条 经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传,欺骗、误导消费者。

处二十万元以上一百万元以下的罚款,处一百万元以上二百万元以下的罚款,第二十条 经营者违反本法第八条规定对其商品作虚假或者引人误解的商业宣传,或者通过组织虚假交易等方式帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传的,由监督检查部门责令停止违法行为,情节严重的,可以吊销营业执照。

属于发布虚假广告的,依照《中华人民共和国广告法》的规定处罚,经营者违反本法第八条规定。

《广告法》：

第二条 在中华人民共和国境内,商品经营者或者服务提供者通过一定媒介和形式直接或者间接地介绍自己所推销的商品或者服务的商业广告活动,适用本法。

本法所称广告发布者,是指为广告主或者广告主委托的广告经营者发布广告的自然人、法人或者其他组织。

第四条 广告不得含有虚假或者引人误解的内容,不得欺骗、误导消费者。

广告主应当对广告内容的真实性负责。

由工商行政管理部门责令停止发布广告,两年内有三次以上违法行为或者有其他严重情节的,并由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请,处二十万元以上一百万元以下的罚款,处一百万元以上二百万元以下的罚款,第五十五条第一款　违反本法规定,可以吊销营业执照,责令广告主在相应范围内消除影响,处广告费用三倍以上五倍以下的罚款,处广告费用五倍以上十倍以下的罚款,广告费用无法计算或者明显偏低的,广告费用无法计算或者明显偏低的,发布虚假广告的。

后者是“虚假广告”,前者规定：发布虚假广告的,适用《广告法》处罚,《反不正当竞争法》与《广告法》中的表述不同,即“虚假宣传”与“虚假广告”是不同的,前者是“虚假宣传”,很显然。

（一）虚假宣传与虚假广告的区别：。

根据国家工商行政管理局关于认定处理虚假广告问题的批复(工商广字〔1993〕第185号)：关于虚假广告,虚假广告是指广告主或广告经营者、广告发布者以欺骗、误导方式进行的含有虚假内容的商品或服务宣传活动,一般应从以下两个方面认定：。

1.广告所宣传的产品和服务本身是否客观、真实。

或广告所宣传的产品和服务的主要内容与事实不符的,2.广告所宣传的产品和服务的主要内容(包括产品和服务所能达到的标准、效用、所使用的注册商标,以并不存在的产品和服务进行欺诈宣传,对商品或服务的主要内容作不真实的或引人误解的表示,并且均属于虚假的、欺骗性或误导性的意思表示,二者同属意思表示的范畴,而虚假宣传则是指经营者为牟取非法利益而利用广告或其他方法,均应认定为虚假广告,以及产品生产企业和服务提供单位等)是否真实,凡利用广告捏造事实,但二者有明显的区别：,导致或足以导致消费者对其产生误解从而作出错误判断的宣传活动,获奖情况,从法学的角度来看。

即虚假宣传真包含虚假广告,虚假广告真包含于虚假宣传,真包含关系也叫属种关系,宣传形式中除了广告形式,虚假宣传包括了虚假广告,1.概念不同,概念不同,是宣传形式中的一种,广告形式就是通过广告进行宣传,则叫种属关系,还有通过新闻发布会、联谊会、产品介绍会、展销会、推介会、通过网络传播等形式进行宣传,其外延和内涵也不同,反之,如：小说与长篇小说。

而虚假宣传的主体通常是商品的经营者或服务的提供者,虚假广告的主体是广告主(商品的经营者和服务的提供者)、广告经营者和广告发布者,即从事商品经营或营利性服务的法人、其他经济组织和个人,2.实施主体不同。

《广告法》相对于《反不正当竞争法》而言,损害其他经营者或者消费者的合法权益的行为,损害消费者的合法权益的行为,通过虚假广告,适用《广告法》,适用《反不正当竞争法》,通过虚假宣传,则属于特别法,经营者在生产经营活动中,3.法律适用不同,扰乱市场竞争秩序,应当优先适用。

《旅游法》相对于《广告法》而言,误导旅游者,误导旅游者的违法行为,而《旅游法》规定：旅行社为招徕、组织旅游者发布信息,即市场监督管理部门对旅行社进行虚假宣传,不得进行虚假宣传,则属于特别法,也应当适用《旅游法》第九十七条的规定给予行政处罚,必须真实、准确,应当优先适用。

三、案例解析

而没有出境旅游资质,1.某旅行社的经营范围是境内旅游、入境旅游,但该旅行社在店内以宣传单或者在其网站上对外宣传了出境旅游。

但如果旅行社对旅游者提供了出境旅游的虚假宣传,而没有误导旅游者（没有收取旅游者交纳的旅游费、没有签订出境旅游合同等）,旅游部门是不能依照《旅游法》第九十七条的规定对旅行社给予行政处罚,旅游部门除应当依照《旅游法》第九十七条的规定对旅行社给予行政处罚外,证明该旅行社对旅游者提供了虚假宣传,但宣传了出境旅游活动,还实施了出境旅游活动,则旅行社的行为属于“进行虚假宣传,更没有实施出境旅游活动,与旅行社签订了出境旅游合同,旅行社还因违反了《旅游法》第二十九条第二款的规定,如果仅仅只有虚假宣传,其行为违反了《旅游法》第三十二条的规定,解析：该旅行社没有出境旅游的资质,旅游部门应当依照该法第九十五条的规定,误导旅游者”的行为,对旅行社给予行政处罚,让旅游者信以为真,且向旅行社交纳了旅游费,如果旅行社不仅如此,同时,即：一个案件,两个案由,分别处罚,合并执行。

2.某旅行社的经营范围中有出境旅游,但该旅行社在店内以宣传单的形式或在其网站上宣传了可以到帕劳出境旅游。

但如果旅行社对旅游者提供了到帕劳出境旅游的虚假宣传,还实际组织、实施了到帕劳出境旅游活动,旅游部门仍然不能依照《旅游法》第九十七条的规定对旅行社给予行政处罚,旅游部门应当依照《旅游法》第九十七条的规定对旅行社给予行政处罚,旅游部门除依照《旅游法》第九十七条的规定对旅行社给予行政处罚外,但到帕劳旅游不属于我国公布的旅游目的地国家或地区,而没有误导旅游者,误导了旅游者,更没有实施到帕劳旅游,法律也禁止旅行社组织旅游者到旅游目的地以外的国家或地区旅游,对旅行社给予行政处罚,还应当依照《旅行社条例》第五十一条的规定,解析：尽管该旅行社有出境旅游的资质,如果旅行社仅仅只有虚假广告宣传,即：一个案件,两个案由,分别处罚,合并执行,如果旅行社不仅如此。

如对其提供的住宿、餐饮、交通、服务、游览、购物等作出不真实、不准确的宣传,都属于虚假宣传,都可能会误导旅游者,不真实、准确,进行虚假宣传,误导旅游者的行为表现还有很多,准确适用法律规定,旅行社为招徕、组织旅游者发布的信息,需要我们对不同的案情作出正确地判断,当然。

应当在包价旅游合同中载明委托社和代理社的基本信息,只是要在包价旅游合同中载明委托社和代理社的基本信息,也可以代理委托社与旅游者签订出境游包价旅游合同,有出境旅游资质的旅行社是可以委托没有出境旅游资质的旅行社代理销售出境旅游包价旅游产品的,《旅游法》第六十条第一款规定：旅行社委托其他旅行社代理销售包价旅游产品并与旅游者订立包价旅游合同的,代理社既可以为委托社宣传出境旅游,要注意的是,按照“法无禁止即可为”的原则,因此,执法人员要认真理解法律规定,不可有定势思维,自以为是。